对《工伤保险条例》修改三点补充建议

孙斌


一、看完徐州工业职业技术学院孙生强《〈工伤保险条例〉修改意见稿》后，笔者在一定程度上也认可他的建议，应将职业禁忌疾病和职工在抢救过程中发生的脑死亡列入《工伤保险条例》调整范围。
职业禁忌疾病虽然涉及的面比较广，但职业禁忌疾病对职工的伤害也比较深，如果单纯按医疗保险报销医药费的话，明显对患病职工不公。特别是在用人单位违规安排有职业禁忌的劳动者从事其所禁忌的作业，患病后对职工而言将可能承担其无法承受的负担。
由于职业禁忌疾病与职业病有本质上的不同，如果直接将其列入工伤保险进行管理，工伤保险基金将无法承受这一压力。对此笔者建议在工伤保险或者医疗保险中设立职业禁忌特别险，同时建议增加以下条款：
用人单位应当为涉及职业病危害的职工缴纳职业禁忌特别险。社会保险机构在受理时应当要求用人单位提供职工职业健康检查证明，在职工发生职业禁忌疾病后，由社会保险机构和用人单位承担职业禁忌特别险待遇。
劳动者所患职业禁忌疾病经治疗病情相对稳定后存在残疾、影响劳动能力的，应当进行劳动能力鉴定。经劳动能力鉴定达到伤残等级，社会保险机构和用人单位承担工伤保险待遇。
用人单位未按规定为职工缴纳职业禁忌特别险、未按规定为职工进行岗前、在岗期间、离岗时职业健康检查或者在职业健康检查中发现职工患职业禁忌疾病或者有与所从事职业相关的健康损害的劳动者未调整原工作岗位，劳动者所患职业禁忌疾病视同工伤，由用人单位承担工伤待遇责任。
我国职业病的范围为2002年卫生部、劳动和社会保障部《关于印发〈职业病目录〉的通知》所确定的10大类115种。随着社会不断发展新型的职业病也在不断出现，针对相关法规滞后的现状笔者认为应在修订职业病目录的同时，可以采取劳动者提起诉讼的方式促进相关职能部门加大对职业病认定的范围。对此笔者建议增加以下条款：
在人民法院审理劳动争议案件中，劳动者申请鉴定超出职业病目录的新型疑似职业病，人民法院应当将劳动者的申请提交省级卫生行政部门进行是否超出职业病目录的确认。省级卫生行政部门经确认劳动者申请的疑似职业病超出职业病目录后，人民法院再委托国家卫生行政主管部门指定的职业病诊断鉴定机构进行新型职业病诊断。经诊断劳动者疑似职业病为新型职业病的，由社会保险机构和用人单位承担工伤保险待遇。
诉讼前新型疑似职业病的劳动者已在职业病诊断鉴定机构进行检查，诊断后确认不属于职业病目录规定的职业病范围，人民法院可直接委托国家卫生行政主管部门指定的职业病诊断鉴定机构进行新型职业病诊断。
新型职业病被诊断后，国家卫生行政主管部门应当将此类职业病增补列入职业病目录。
脑死亡是否为法律上或伦理上认可的公民死亡方式，在各国理解的程度不同，争议也较大。职工在初次诊断之时起48小时以内被医疗机构确认为脑死亡后是否列入工伤范围，笔者认为有必要对此加以认真研究。
被医疗机构诊断为脑死亡而采用呼吸机进行抢救是否有成功救治的案例？为此笔者专门向一位享受国务院政府津贴的医学教授请教这一问题，据该教授介绍：她担任职业医师到现在只有一例诊断为脑死亡而采用呼吸机进行抢救并最终成功救治的患者，整个抢救的时间为13天。从这一介绍可以看出在诊断为脑死亡而采取呼吸机进行抢救的成功率较低，因此笔者建议修改并增加以下条款：
在工作时间和工作岗位突发疾病死亡、在48小时以内经抢救无效死亡或者在48小时以内已诊断为脑死亡，经采用呼吸机抢救无效在120小时以内死亡的，视同工伤。
在48小时以内劳动者被诊断为脑死亡的，医疗机构应当在24小时以内向统筹地区人力资源和社会保障部门报告。
劳动者脑死亡证明书应当由包括一名主任医师在内的三名职业医师集体诊断签字后出具。劳动者脑死亡证明书上应当注明《工伤保险条例》第十五条第一项规定，主治医师在向劳动者近亲属下达脑死亡证明书时，应当提示其近亲属注意该条款的规定。

二、由于伤残等级与工伤职工享受的工伤保险待遇密切联系，在工伤纠纷中对此的异议也比较大。因而有必要规定劳动者选择领取一次性伤残补助金的时间，从而缓和这一矛盾，让工伤职工更好地行使对初次劳动能力鉴定不服而申请劳动能力复查鉴定的权利。笔者建议增加以下条款：
省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论，工伤职工或者近亲属不服并向社会保险机构书面提出暂不享受该伤残等级的一次性伤残补助金的，社会保险机构经审查后予以缓发。
工伤职工或者近亲属申请缓发的一次性伤残补助金应在工伤职工与用人单位解除、终止劳动合同或者劳动能力复查鉴定最终结论作出后支付。

三、《国务院关于修改〈工伤保险条例〉的决定》（征求意见稿）第二十条对于用人单位未依法缴纳工伤保险，职工发生工伤事故后的工伤保险待遇如何分担规定了一定的补救措施。但实践中这一补救措施的成效有待检验，社会保险机构要求用人单位补缴社会保险不可能只要求用人单位单独为工伤职工补缴工伤保险，而是要求用人单位为全体职工补缴社会保险（主要是指养老、工伤保险）。在这种情况下如果用人单位的经济状况不佳，实际可能为全体职工补缴社会保险的概率比较低，最终形成工伤职工只能通过申请劳动仲裁来落实自己的工伤保险待遇。
现行缴纳社会保险的方式是每月特定时间段（一般为每月1-20日）用人单位缴纳下一个月的社会保险。这种方式导致用人单位即使依法为劳动者办理社会保险，由于劳动者实际享受社会保险的时间不能与用工时间同步，造成劳动者在工伤保险生效前的一段时间（大概为10-30天左右）发生工伤的话，只能由用人单位承担工伤保险待遇。
针对这一特定时段，不少用人单位采取购买意外伤害险的方式来变相分担工伤保险责任。由于意外伤害险中赔偿的医药费实行限额报销，确定伤残级别后保险公司赔偿金额也有限额限制。导致如果发生伤残等级较高的工伤，其主要费用还是由用人单位承担。对此笔者认为应推行用人单位临时申报工伤保险制度解决这一时段的工伤纠纷，同时建议增加以下条款：
在用人单位确定录用劳动者或者劳动者实际用工之日起，用人单位应当向人力资源和社会保障行政部门所属网站申报临时工伤保险，申报后发生的工伤事故由社会保险机构和用人单位承担工伤保险待遇。
用人单位办理临时工伤保险前，应向社会保险机构缴纳一定的办理社会保险备用金。临时工伤保险的期限最长为60天，自用人单位依法为劳动者办理社会保险并生效之日失效。
临时工伤保险的缴纳比例由统筹地区人力资源和社会保障行政部门确定。
同时人力资源和社会保障行政部门也可与商业保险公司协商，针对这一特定时段的风险由商业保险公司推出临时工伤责任险，由商业保险公司独自承担这一特定时段的工伤责任。


附：

对《工伤保险条例》修改的八点建议

由于我国的法律规定普遍存在原则性规定较多，相对细化、程序化规定较少，致使包括国务院颁布的《工伤保险条例》在内在实践过程中存在对法条理解不同、部分条款存在各种缺陷、不足的现象。下面笔者就国务院关于修改《工伤保险条例》的决定（征求意见稿）中的几个问题，提出法律实务过程中的建议：

一、笔者首先反对征求意见稿中删去《工伤保险条例》第十四条第六项规定。由于国民整体素质较低，包括遵守基本的交通规则有的人士都做不到；相对发生交通事故后，肇事者逃逸的现象屡见不鲜。劳动者受到机动车事故后受到的伤害比较大，如果完全由劳动者来承担这种伤害结局不堪设想。笔者认为应当对这一条款进行修改，更大程度地将交通事故赔偿与工伤赔偿进行分离。笔者建议对该条款作以下修改：
职工在上下班途中受到机动车事故伤害的，应当及时报警。如发生肇事者逃逸，经交管部门认定职工受伤事实、确认肇事者逃逸后，职工的伤情视同工伤，由社会保险机构和用人单位承担工伤保险待遇。社会保险机构和用人单位承担上述费用后，有权向肇事者进行追偿。
劳动者以欺骗或者其它不正当手段，取得交管部门作出的发生交通事故受伤、肇事者逃逸认定后，与肇事者私下达成赔偿协议获得相关的赔偿。社会保险机构或者用人单位经调查核实后，有权要求劳动者返还已支付的工伤保险费用，并对劳动者的违规行为向有关部门通报。

二 、河南张海超职业病诊断过程中出现的一系列问题，有必要对用人单位拒绝提供职业病诊断的相关材料，导致无法办理工伤认定的情况在立法上加以明确。笔者建议增加以下条款：
用人单位拒绝提供相关材料导致劳动者不能在职业病诊断鉴定机构做职业病诊断鉴定的，劳动者可向人力资源和社会保障行政部门提出申请，由人力资源和社会保障行政部门责成用人单位在规定期限内提交职业病鉴定所需材料。用人单位拒绝提交的，由人力资源和社会保障行政部门提交职业病诊断鉴定机构按照用人单位可能涉及的职业病范围作出职业病诊断鉴定。
用人单位按规定为职工进行离岗时职业健康检查，应将检查结果如实告知劳动者。离职后劳动者诊断为职业病的，该诊断与原职工离职后工作的一个或多个用人单位所从事的岗位无关联的，由社会保险机构和原用人单位承担工伤保险待遇。
未履行上述义务，劳动者在离职后诊断为职业病的，该诊断与劳动者离职后工作的一个或多个用人单位所从事的岗位无关联的，由原用人单位承担工伤待遇责任。
劳动者工作过的多个用人单位涉及职业病危害，均没有在解除、终止劳动关系时进行离岗时职业健康检查。劳动者诊断为职业病后，除现在用人单位提供证据证实该职业病与劳动者从事的岗位无关联的，涉及职业病危害的各用人单位共同承担工伤待遇责任。

青海省人民政府


青海省民用爆炸物品管理实施细则（试行）


1985.01.08
青政[1985]4号
为严格管理民用爆炸物品，保障人民生命财产安全，促进生产建设的发展，依照《中华人民共和国民用爆炸物品管理条例》，结合我省实际情况，特制定本实施细则。
一、 适用范围
第一条 本实施细则所指的民用爆炸物品是：各类炸药、雷管、导火索、导爆索、起爆药、爆破剂以及黑火药、烟火剂、民用信号弹，烟花爆竹等。
第二条 凡在我省境内生产、储存、购销、运输、使用爆炸物品，均应按本实施细则办理。
第三条 按照本实施细则各条规定，各级公安机关在管辖地区内，对爆炸物品的安全管理实施监督检查。
二、爆破器材的生产
第四条 民用爆破器材的生产实行严格管制。凡新建民用爆破器材的工厂，必须由其管部门向省国防科工办提出书面申请，审查同意后报兵器工业部批准；新建工厂持兵器工业部发给的企业凭照，经所在地、市、县以上公安机关审查符合国家规定的，发给《爆破物品安全生产许可证》，并在当地工商管理机关办理注册登记手续，方准生产。
第五条 改建、扩建爆破器材工厂，必须经兵器工业部批准，由所在地区县以上公安机关许可，方准施工，并经省国防科工办和省公安厅检查验收后，才可投入生产，属技术改造性质的，须由省国防科工办和省公安厅审查和检查验收后，方可投入生产。
第六条 任何单位研制、试制民用爆破器材新品种，必须按照前款规定办理批准手续，方准正式投入生产。
第七条 任何单位均必须按照本实施细则办理批准手续，否则，一律不准生产爆破器材。
严禁私人制造爆破器材。
三、爆破器材的储存
第八条 爆破器材必须专库存放。建立爆破器材仓库，须凭县以上主管部门批准的文件及设计图纸，并附专职保管人员登记表，经县以上公安机关许可，发给《爆炸物品储存许可证》方可储存。小量爆炸物品的临时存放，必须经所在地公安机关同意。
第九条 存放爆炸物品的仓库，必须实行严格管理，做到：
（一）建立入库、领取、清退等各项规章制度，做到帐目清楚，帐物相符。
（二）严禁无关人员进入库区。特别严禁把火种带入库内，不准在库内留人住宿和进行其它活动。
（三）库存药量不得超过该库设计容量。性质相抵触的爆破器材必须分库存放，设明显标志。
（四）未经批准，仓库管理人员不得出售和外借爆炸物品。
（五）库内要安装报警设备，库区要有良好照明设备和齐全的防火、避雷设施。值班人员要加强库区的巡逻守护。
（六）对库存的爆炸物品，要经常检查，对过期失效的应及时清理，造册登记，报经公安机关批准，在公安人员监督下销毁。
（七）发现爆破器材丢失，要及时报单位负责人和公安机关，并注意保护现场。
四、爆破器材的购销
第十条 民用爆破器材属于国家计划分配物资，由省物资局委托化轻公司负责供应和销售。
第十一条 统配的民用爆破器材包括：硝酸铵类混合炸药（铵梯炸药、锭油炸药、浆状炸药、水胶炸药、乳化炸药）、胶质炸药、震源药柱、工程雷管（火雷管、瞬发电雷管、秒延期雷管、毫秒延期电雷管），工业梯恩梯、黑索金。以上物资品种的增减，均由国家计委根据情况确定。
第十二条 统配的民用爆破器材分配计划，由省化轻公司按产需双方签订的合同或协议书统一编制，报国家物资局审批后执行。使用单位，必须按现行物资分配渠道申报计划。
第十三条 物资部门与爆破器材生产企业，双方要严格按照国家分配指标签订购销合同，对临时调拨部分也不例外。
第十四条 需要使用民用爆破器材的企事业单位，按计划统一向省化轻公司签订购销合同。如未经省化轻公司签证盖章，各级公安机关不得办理《爆炸物品运输、购买证》，银行不得办理托收（付款）手续。
第十五条 统配民用爆破器材，严禁自由买卖和转手倒卖，严禁生产单位自销或换取其它物资。对擅自销售的企业，物资部门有权扣减下年度生产计划指标和原料供应。凡不按申请渠道自行采购的单位，除依法没收实物外，要追究领导人的责任。
第十六条 凡本省民爆生产企业，能满足供应的爆破器材产品，不论省属单位还是驻省单位，一律不准自行去外地采购。必须从外地调拨的产品，由省化轻公司报请国家物资局签证盖章后方可调拨。
第十七条 国家物资局调给驻外省中央企、事业单位的爆破器材，凭调拨通知单到省化轻公司核实签证盖章，并在所在地、市、县公安机关办理《爆炸物品购买、运输证》。
第十八条 统配民用爆破器材的出厂价格，必须执行国家统一定价，不准自行上下浮动，无定价的产品，按兵器工业部批准的临时出厂价格执行。
五、爆破器材的运输
第十九条 运输爆破器材，由使用单位凭销售合同向所在地县以上公安机关申请，领取《爆炸物品运输证》，方准运输。铁路、交通部门凭《爆炸物品运输证》办理运输手续。
第二十条 运输爆破器材，必须符合国家规定的安全要求：
（一）运送爆破器材，由经过安全技术培训的人员押送，不准擅自离开车辆。
（二）装卸和运送人员不准携带火柴、打火机和其它易燃物品。运输车辆行驶的路线和时间，要严格遵守公安机关的规定。运输途中，严禁在交叉路口，群众聚集或建筑物附近停留休息。
（三）性质相抵触的爆炸物品不准同车装运；运输时车辆之间必须保持一定距离。车辆要有明显的“危险”标记。
（四）不准用翻斗车、自卸车、拖车、三轮车、自行车和摩托车运输爆炸物品。
（五）装卸爆炸物品时，必须轻拿轻放，严禁投抛、撞击、拖拉、磨擦或强烈震动。
第二十一条 严禁个人随身携带爆炸物品乘车、船、飞机。交通运输部门要建立严格检查制度。
六、爆破器材的使用
第二十二条 使用爆破器材的单位和集体，必须向当地县以上公安机关申请，领取《爆炸物品使用许可证》，方准使用。
第二十三条 爆破作业，必须由受过专业训练、经主管部门考核合格的爆破员担任，并持有县以上公安机关发放的《爆破员作业证》。对不称职或不再从事爆炸作业人员的证件要及时收回。
第二十四条 进行爆破作业时，必须遵守安全操作规程。现场要有专人指挥，设好警戒哨和标志，爆炸后要认真检查现场，确保安全生产。
第二十五条 农村乡镇训练爆破员所需爆破器材，须由爆破员按规定手续购买，个体户需要进行爆破作业，须经村民委员会同意，乡镇人民政府或公安派出所批准，委派爆破员代行。
第二十六条 对散失在社会上的爆炸物品，有关部门和公安机关要认真收缴，任何单位和个人不得私藏、私用，严禁炸鱼、炸兽。
七、对黑火药、烟火剂、民用信号弹、土火箭和烟花爆竹的管理
第二十七条 生产黑火药、烟火剂、民用信号弹、土火箭和烟花爆竹，必须经市、县主管部门批准，由批准部门向所在地县以上公安机关申请，发给《爆炸物品安全生产许可证》，并在当地工商行政管理部门注册登记，领取营业执照，方准生产。
严禁任何单位和个人制造、销售拉炮、摔炮、砸炮、打火纸等危险品。
第二十八条 黑火药、烟火剂、民用信号弹、烟花爆竹、土火箭、猎弹火帽的销售和购买，须经所在地商业部门和市、县公安机关商定供应点，发给《爆炸物品销售许可证》，开展销售业务。
狩猎者所需的黑火药和火帽，凭《猎枪证》和所在单位保卫部门或当地公安派出所证明，到指定供应点限量购买。销售点应按规定登记造册，以备公安机关查验。
第二十九条 运输黑火药、烟花剂和民用信号弹、土火箭，由购买单位向所在地县以上公安机关申请领取《爆炸物品运输证》，方准运输；货物到达目的地后，购买单位应在运输证上登记，注明物品到达情况，并将运输证交回发证机关。
八、处罚
第三十条 凡违反实施细则单位，对主管负责人和直接负责人，要视其情节轻重，分别给予纪律处分、治安处罚、直至依法追究刑事责任。
第三十一条 坚持打击非法制造、贩运、盗窃爆炸物品的违法犯罪活动。对利用爆炸物品进行严重刑事犯罪活动的犯罪分子，要依法从重从快惩处。
第三十二条 本实施细则自发布之日起试行。